企業(yè)在謀求上市之前，會(huì)引入新的投資人。投資人為了保障資金安全，往往會(huì)要求擬上市企業(yè)與其簽訂對(duì)賭協(xié)議，以便謀求特殊股東權(quán)利，最為常見的條款有業(yè)績(jī)對(duì)賭和上市時(shí)間對(duì)賭。
強(qiáng)監(jiān)管的大背景下，首次公開募股(IPO)對(duì)賭協(xié)議在明面上已經(jīng)不見蹤跡，擬上市企業(yè)在披露招股說明書階段就會(huì)明確表示，相關(guān)對(duì)賭已經(jīng)解除。但在實(shí)際操作中，對(duì)賭協(xié)議并未被真正清理，處于 名亡實(shí)存 的境況。業(yè)內(nèi)人士表示，對(duì)賭具有普遍性，且已形成慣例，雙方通過簽訂中止協(xié)議來規(guī)避審核雷區(qū)，但諸多擬上市企業(yè)選擇不對(duì)外披露這一環(huán)節(jié)。
上會(huì)前集體清理對(duì)賭
企業(yè)在謀求上市之前，會(huì)引入新的投資人，這就是常說的Pre-IPO。而此時(shí)，投資人為了保障資金安全，會(huì)要求與擬上市企業(yè)簽訂對(duì)賭協(xié)議，謀求特殊股東權(quán)利，最為常見的條款有業(yè)績(jī)對(duì)賭和上市時(shí)間對(duì)賭。
業(yè)績(jī)對(duì)賭是要求擬上市企業(yè)在一定時(shí)間的凈利潤(rùn)達(dá)到某一標(biāo)準(zhǔn)，上市時(shí)間對(duì)賭是約定在某一時(shí)間點(diǎn)實(shí)現(xiàn)上市的目標(biāo)。若未完成既定目標(biāo)觸發(fā)對(duì)賭條款，擬上市企業(yè)需進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)償或回購(gòu)股份等。此外，對(duì)賭協(xié)議還可能會(huì)有一票否決權(quán)安排、企業(yè)清算優(yōu)先受償?shù)葪l款的存在。
簽訂對(duì)賭協(xié)議是市場(chǎng)行為，企業(yè)為了引進(jìn)投資，投資人為了自身利益，法律條文并無明確的禁止性規(guī)定。但對(duì)于要上市的企業(yè)，法律法規(guī)要求其股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰穩(wěn)定，對(duì)賭協(xié)議的存在對(duì)此不利。與此同時(shí)，證監(jiān)會(huì)在各類保薦人培訓(xùn)中也多次要求，對(duì)賭協(xié)議必須在上市前進(jìn)行清理。對(duì)賭協(xié)議，已實(shí)質(zhì)性成為上市的禁區(qū)之一。
因此，如今可以看到的情況是，大批擬上市企業(yè)在招股材料中披露，之前存在對(duì)賭情況，但現(xiàn)在已經(jīng)完全解除。
最引人關(guān)注的當(dāng)屬三只松鼠，該公司今年4月首次向證監(jiān)會(huì)正式提交招股說明書申報(bào)稿，今年10月底進(jìn)行了預(yù)披露更新。根據(jù)兩個(gè)版本的材料可知，三只松鼠在引入NICE GROWTH LIMITED等三家投資人時(shí)，簽署的相關(guān)投資協(xié)議中存在特殊權(quán)利安排。
2015年12月17日，各方簽訂了附條件終止上述特殊權(quán)利安排的協(xié)議，約定若24個(gè)月內(nèi)沒有實(shí)現(xiàn)合格上市，特殊權(quán)利自動(dòng)恢復(fù)效力。在今年的8月1日及9月23日，三家投資人與三只松鼠簽署協(xié)議或出具聲明，放棄了特殊權(quán)利。三只松鼠在更新后的招股說明書申報(bào)稿中明確表示，與股東之間的特殊權(quán)利安排已經(jīng)全部合法、有效地解除。自此，三只松鼠完成了對(duì)賭協(xié)議的清理。
即將正式登陸中小板的伊戈?duì)?，也在招股說明書中披露對(duì)賭協(xié)議清理情況。在上市之前，伊戈?duì)栐c多個(gè)投資方簽訂過對(duì)賭協(xié)議，如在2010年引入安格視公司、啟成亞太等投資人時(shí)，約定若不能在2013年底上市，需要履行回購(gòu)義務(wù);在2015年又與鄧國(guó)銳、張澤學(xué)等約定，若公司不能在2020年6月30日前上市，原股東需要回購(gòu)。
在今年8月及10月，伊戈?duì)柵c多個(gè)股東簽署協(xié)議，約定終止上述對(duì)賭條款，同時(shí)表示對(duì)賭協(xié)議已經(jīng)真實(shí)徹底解除，不存在其他替代協(xié)議安排。11月10日，伊戈?duì)柺装l(fā)申請(qǐng)獲證監(jiān)會(huì)審核通過，12月1日獲得正式核準(zhǔn)的批文。
證券時(shí)報(bào) e公司記者通過檢索多家上市公司招股說明書全文發(fā)現(xiàn)，上述情況并非個(gè)案，多家公司在以往引入投資人之時(shí)簽訂了涉及業(yè)績(jī)承諾、上市時(shí)間承諾的對(duì)賭協(xié)議，又在上市前夕宣布已經(jīng)解除上述協(xié)議，完成了對(duì)賭的清理。
對(duì)賭協(xié)議 名亡實(shí)存
但實(shí)際情況并非如此，對(duì)賭協(xié)議僅完成了表面的清理。
接受過私募投資的一般會(huì)有對(duì)賭安排，很多都會(huì)在報(bào)材料時(shí)終止，是不是有抽屜協(xié)議(私下安排)就不好說了。 面對(duì)證券時(shí)報(bào) e公司記者的提問，某知名律所的專業(yè)人士回答得很謹(jǐn)慎。另有私募機(jī)構(gòu)人士Y明確告知證券時(shí)報(bào) e公司記者，對(duì)賭協(xié)議的存在具有普遍性，雖然上會(huì)材料里披露已經(jīng)解除，但實(shí)際還是有的，其還表示 這是慣例 。
以此為常規(guī)業(yè)務(wù)的一位投資機(jī)構(gòu)人士S向證券時(shí)報(bào) e公司記者解釋了具體的操作手法，在上會(huì)材料中披露解除協(xié)議以符合監(jiān)管要求，但在私下另行簽署了中止協(xié)議，約定在上會(huì)期間中止對(duì)賭協(xié)議的履行，但是一旦上市申請(qǐng)被否決或者撤回了上市材料，對(duì)賭協(xié)議將重新恢復(fù)效力。
如實(shí)披露 中止 協(xié)議這一環(huán)節(jié)的公司非常稀少，今年初已經(jīng)順利上市的拓斯達(dá)是一例。2013年11月，在引入興證創(chuàng)投時(shí)，拓斯達(dá)3名主要股東與其簽訂了對(duì)賭協(xié)議，約定了業(yè)績(jī)承諾、退出安排、優(yōu)先清算、一票否決等特殊股東權(quán)利。2015年6月，興證創(chuàng)投又與3名主要股東簽訂協(xié)議，同意在公司向證監(jiān)會(huì)申報(bào)上市材料并被受理之日起，中止對(duì)賭條款的執(zhí)行，成功上市后終止執(zhí)行，但是若首發(fā)申請(qǐng)未獲通過，對(duì)賭條款將恢復(fù)效力。
有些項(xiàng)目是如實(shí)將上述情況進(jìn)行了披露的，但有的券商非常謹(jǐn)慎，為了避免不必要的麻煩，只披露解除協(xié)議，并不提及中止協(xié)議的存在。 上述投資機(jī)構(gòu)人士S進(jìn)一步對(duì)證券時(shí)報(bào) e公司記者表示。另有資深投行人士也表示， 對(duì)賭協(xié)議都是公開解除，但是私下還是要有的。
綜合對(duì)多位業(yè)內(nèi)人士的采訪可知，簽署對(duì)賭協(xié)議的目的，還是為了盡快上市以獲取豐厚盈利。如果順利上市，企業(yè)、投資人的利益都可達(dá)到最大化。如果未能在約定期限內(nèi)順利上市，對(duì)賭條款也并不一定會(huì)被觸發(fā)，具體情況具體分析，仍會(huì)以協(xié)商為主。
投資人是為了多賺錢，即使觸發(fā)對(duì)賭條款，也要看具體情況。 S對(duì)證券時(shí)報(bào) e公司記者表示， 如果按協(xié)議進(jìn)行回購(gòu)，現(xiàn)在通常的年化收益率在10%左右，比上市后的回報(bào)差遠(yuǎn)了。 因此，到了約定期限未完成上市，如果遇到的障礙并非不可克服，投資人依然有等下去的耐心。
具體操作要看項(xiàng)目本身，等七八年的情況也是有的。 Y對(duì)證券時(shí)報(bào) e公司記者說， 但投資人肯定會(huì)保留對(duì)賭條款約定的權(quán)利，不太可能真正放棄。
